《合同法》第一百一十二條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”第一百一十三條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。”

第一百一十四條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。”

據(jù)此，我們大概知道用人單位要付出的代價(jià)有：

1.繼續(xù)履行原合同；
2.賠償損失；
3.有違約金的，還要支付違約金。
那么具體標(biāo)準(zhǔn)呢？目前只能認(rèn)為在仲裁或者訴訟時(shí)，由仲裁庭或者審判庭予以認(rèn)定。當(dāng)然，一般都是先啟動(dòng)調(diào)解程序，讓雙方先自行協(xié)商，協(xié)商不成再裁判。

法定·約定·規(guī)定
用人單位與勞動(dòng)者之間的關(guān)系有三種調(diào)整方式，就是法律的規(guī)定，合同的約定，以及規(guī)章制度的規(guī)定。那么，這三種調(diào)整方式之間產(chǎn)生矛盾了怎么辦？

●法定是底線(xiàn)

國(guó)家通過(guò)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》以及其他一系列的有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系的法律法規(guī)，以及其他涉及企業(yè)和員工權(quán)益的一系列的法律法規(guī)規(guī)定來(lái)規(guī)范用人單位和員工之間的關(guān)系。這些規(guī)定是剛性的，是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的。

國(guó)家法律法規(guī)的規(guī)定都是最低限度的保護(hù)，不管這種規(guī)定在現(xiàn)實(shí)中有多少爭(zhēng)議，但是只要法律法規(guī)沒(méi)有修改，就要堅(jiān)決執(zhí)行，否則就要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

無(wú)論是《勞動(dòng)法》的約定，還是企業(yè)規(guī)章制度的規(guī)定，都不能低于法律規(guī)定的限度，即便不高于法律規(guī)定的底線(xiàn)，也不能低于這個(gè)底線(xiàn)。這是基本原則。

凡是突破法律法規(guī)底線(xiàn)的，都是無(wú)效的，并且還要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。輕則修正、罰款，重則追究刑事責(zé)任。比如，欠薪可能只需要補(bǔ)足就行了，但是沒(méi)有提供勞動(dòng)安全保護(hù)措施造成重大事故的，就可能要追究刑事責(zé)任了。

●約定要協(xié)商

合同以及與勞動(dòng)合同相關(guān)的所有協(xié)議，都是雙方協(xié)商的結(jié)果，一旦達(dá)成一致，單方面是不可更改的。在協(xié)商過(guò)程中雙方的地位是平等的。雖然在客觀上，用人單位或者勞動(dòng)者會(huì)在某些方面有一定的優(yōu)勢(shì)，比如，用人單位對(duì)勞動(dòng)者有管理權(quán)，或者勞動(dòng)者所具備的技能在市場(chǎng)上比較稀缺，但是這種客觀形成的某項(xiàng)優(yōu)勢(shì)也不能妨礙雙方的平等協(xié)商。

當(dāng)然，實(shí)際操作上，具有一定優(yōu)勢(shì)的一方會(huì)在達(dá)成協(xié)議時(shí)處于比較主動(dòng)的地位。但是無(wú)論是否具有優(yōu)勢(shì)地位，都不能脅迫對(duì)方接受自己的條件，否則協(xié)商無(wú)效。一旦認(rèn)定合同無(wú)效，或者部分無(wú)效，那么無(wú)效合同或者無(wú)效條款就是自始無(wú)效的。

約定的內(nèi)容進(jìn)行變更時(shí)，也要注意法律法規(guī)規(guī)定的一些時(shí)限。比如《司法解釋四》第十一條規(guī)定：“變更勞動(dòng)合同未采用書(shū)面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過(guò)一個(gè)月，且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書(shū)面形式為由主張勞動(dòng)合同變更無(wú)效的，人民法院不予支持。”

這條規(guī)定就是說(shuō)，雖然沒(méi)有采用書(shū)面形式，但是勞動(dòng)合同變更的內(nèi)容已經(jīng)實(shí)際履行，并且一方當(dāng)事人沒(méi)有書(shū)面提出反對(duì)的，其內(nèi)容符合法律、行政法規(guī)、國(guó)家政策以及公序良俗的，就認(rèn)定為有效。這也是勞動(dòng)合同實(shí)際履行原則的體現(xiàn)。

稍微解釋一下這里的幾個(gè)概念，法律比較好理解，由全國(guó)人大及其常委會(huì)通過(guò)的稱(chēng)為法律，一般從名稱(chēng)上就可以分辨出來(lái)，都是叫《***法》；行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院頒布的，名稱(chēng)中大多數(shù)都稱(chēng)為《***條例》；地方人大頒布的稱(chēng)為地方法規(guī)。行政法規(guī)的效力高于地方法規(guī)（這個(gè)規(guī)定可以參閱《立法法》）。國(guó)家政策是一個(gè)比較大的概念，一般都是以政府文件、決議之類(lèi)來(lái)體現(xiàn)的。公序良俗則是不成文的，一般是以社會(huì)的主流價(jià)值觀為準(zhǔn)。

●規(guī)定講程序

規(guī)章制度的制定一定要遵守民主程序，為什么呢？在《司法解釋一》第十九條中規(guī)定：“用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過(guò)民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)。”

反之，我們可以這樣理解，規(guī)章制度的內(nèi)容違反了國(guó)家的法律、行政法規(guī)和政策規(guī)定，或者沒(méi)有經(jīng)過(guò)民主程序制定的，法院可以認(rèn)為其無(wú)效。因此，規(guī)章制度制定中的合法性原則，不僅僅是指內(nèi)容（法律術(shù)語(yǔ)稱(chēng)為實(shí)體）合法，也指程序合法。兩者都合法了，才是真正的合法，缺一不可。

在實(shí)際工作中，HR可能比較關(guān)注的是實(shí)體部分是否合法，而對(duì)于程序方面往往不太重視。但是從司法實(shí)踐來(lái)看，程序和實(shí)體是同等重要的。而且實(shí)際上在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審理過(guò)程中，往往先對(duì)程序進(jìn)行審核，然后才去看實(shí)體部分。因此，HR在制定規(guī)章制度時(shí)，一定要充分注意到這一點(diǎn)。

●法定、約定和規(guī)定的優(yōu)先級(jí)

通過(guò)上面的論述可以判斷出來(lái)，法定、約定和規(guī)定之間的基本關(guān)系是：法定＞約定＞規(guī)定。就是說(shuō)，法定與約定之間有沖突的，以法定為準(zhǔn)，約定與規(guī)定之間有沖突的，以約定為準(zhǔn)。