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標題：以案說法丨員工放棄繳社保后，能否反悔追補償？廣州社保代繳

1樓

wxyhr302 發表于：2017-5-18 9:16:33

案例
    2010年4月27日，程某入職某單位從事水電維修工作。工作期間，程某向單位提出放棄繳納社會保險的申請，要求單位每月發放社保補貼。單位同意了程某的請求，每月在工資中發放社保補貼，雙方還簽訂了《員工自愿放棄繳納社會保險的承諾書》。
2015年3月23日，程某以單位未為其繳納社會保險為由訴至當地勞動人事爭議仲裁委員會，要求單位支付經濟補償金。經仲裁庭審理，對于程某的請求不予支持。
說法
首先，放棄繳納社會保險的承諾無效。
    《勞動法》第七十二條規定：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。”即用人單位一旦與勞動者建立勞動關系，用人單位就應依法為其繳交社會保險。
本案中，雖程某簽訂了放棄繳納社會保險的承諾，但其放棄屬于違反法律強制性規定的義務，應認定為無效，公司有法定的義務為員工程某繳交社會保險。
其次，能不能要求單位支付經濟補償金？
從法律條文來看，可以。《勞動合同法》第三十八條(三)款和第四十六條(一)款的規定，勞動者可以解除勞動合同，并依法要求用人單位支付經濟補償金。
但是，在司法實踐中，往往會以勞動者“是否向用人單位主張過補繳社會保險的請求”，如果沒有主張過，就不會支持經濟補償金。《安徽省高級人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見》第二十六條規定，用人單位與勞動者約定無需辦理社會保險手續，單位在每月發放的工資里包含著社保補貼費用的，若勞動者以單位未給其繳納社會保險費用為由離職，并要求單位支付經濟補償金，需要勞動者證明其向用人單位或社保機構主張過補繳社會保險費用，且用人單位在社保機構指定期限內沒有辦理的，才能支持勞動者經濟補償金的請求。
再次，員工放棄社保，而后能追經濟補償金嗎？
    對這一點，不同地區不同裁判標準。《廣東省高級人民法院廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》第25條：“用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續或將社會保險費直接支付給勞動者，勞動者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會保險手續及繳納社會保險費的，如用人單位在合理期限內拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經濟補償，應予支持。”很顯然，這里也有一個前提：“勞動者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會保險手續及繳納社會保險費的，如用人單位在合理期限內拒不辦理”。如果沒有這個前提，也可能不會得到支持。
另外，青見禾惠君提醒大家，很多人在運用法條時常常會張冠李戴，比如如果公司未足額繳納社保，勞動者也可解除勞動合同并要求支付經濟補償。事實上，未足額繳納，不等同于未繳納。廣東省勞動爭議仲裁委員會和廣東省高級人民法院共同頒布的《關于適用<勞動爭議調解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導意見》第二十四條規定，勞動者以用人單位未足額繳納或欠繳社會保險費為由請求解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償金的，不予支持。
司法判例
廣東省江門市中級人民法院民事判決書（2015）江中法民四終字第218號：對于黃榮升主張星城公司未為其參加社會保險，故其可以提出解除勞動關系并要求星城公司支付經濟補償金的主張。參照《廣東省高級人民法院廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》第25條“用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續或將社會保險費直接支付給勞動者，勞動者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會保險手續及繳納社會保險費的，如用人單位在合理期限內拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經濟補償，應予支持”的規定，本案中，雙方當事人均確認，黃榮升于2013年6月9日簽訂一份《聲明》，聲明其因自身原因不愿在星城公司參加社會保險，將用星城公司每月支付250元的社會保險費在其戶籍所在地辦理社會保險。本案審理過程中，星城公司雖一直主張愿意為黃榮升補繳社會保險，但并未實際為黃榮升辦理補繳手續，在本院審理過程中，雙方當事人均同意給予合理期限補辦社會保險，但星城公司亦未提交證據證明其在該合理期限內已為黃榮升補繳社會保險，亦未舉證證明系黃榮升的過錯而未完成社會保險補繳手續，故對于黃榮升以星城公司未為其辦理社會保險要求解除勞動關系并由星城公司支付經濟補償金的主張，本院予以支持。
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