【案例檢索】

案號(hào)：北京高院（2016）京民申991號(hào)

【裁判要旨】

被派遣勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣單位在2008年后連續(xù)簽訂了兩次固定期限勞動(dòng)合同，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十四條的規(guī)定，符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情形，其有權(quán)要求勞務(wù)派遣單位與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。勞務(wù)派遣單位未征得被派遣勞動(dòng)者同意即作出終止勞動(dòng)合同的決定，剝奪了法律賦予勞動(dòng)者的上述選擇權(quán)，構(gòu)成違法終止。

【基本案情】

王星自1999年6月1日入職能源公司，2007年1月1日勞動(dòng)關(guān)系由能源公司轉(zhuǎn)入勁業(yè)人力資源公司，由勁業(yè)公司派遣至能源公司工作。

王星于2007年1月1日至2013年12月31日與勁業(yè)公司連續(xù)簽訂了兩次固定期限勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同約定：乙方（王星）同意甲方（勁業(yè)公司）派遣至能源公司擔(dān)任物資管理工作。

2013年11月26日，勁業(yè)公司向王星發(fā)出終止合同通知，通知內(nèi)容：“王星同志，根據(jù)我公司與您簽訂的勞動(dòng)合同的約定，雙方的勞動(dòng)合同于2013年12月31日到期，合同到期后自動(dòng)終止，將不再續(xù)訂。公司將按照相關(guān)規(guī)定支付補(bǔ)償金�！�

王星主張其與勁業(yè)公司連續(xù)簽訂兩份以上固定期限勞動(dòng)合同，已經(jīng)符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同條件，勁業(yè)公司向其發(fā)送終止通知書的行為屬于違法終止勞動(dòng)關(guān)系。

后雙方發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，王星申請(qǐng)仲裁要求公司支付其違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金204000元，2014年12月12日，仲裁委作出裁決：駁回王星的訴訟請(qǐng)求。

王星不服仲裁裁決，訴至法院。

【一審判決】

一審法院認(rèn)為，王星與勁業(yè)公司在2008年后連續(xù)簽訂了兩次固定期限勞動(dòng)合同，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十四條之規(guī)定，王星符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情形。此情況下，勁業(yè)公司未征得王星同意即作出終止勞動(dòng)合同決定，違反法律規(guī)定。對(duì)于王星要求支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金的請(qǐng)求一審法院予以支持。

關(guān)于王星的工作年限問(wèn)題，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（四）》第五條規(guī)定：勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動(dòng)合同，或者新用人單位向勞動(dòng)者提出解除、終止勞動(dòng)合同，在計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的工作年限時(shí)，勞動(dòng)者請(qǐng)求把在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位工作年限的，人民法院應(yīng)予支持。王星的工作場(chǎng)所、工作崗位一直未有變化，僅系勞動(dòng)合同主體由能源公司變更為勁業(yè)公司，故王星的工作年限應(yīng)當(dāng)自1999年6月起算。

因勁業(yè)公司已支付終止勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金10800.3元，應(yīng)予扣除，故勁業(yè)公司應(yīng)支付王星違法終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)賠償金96749.7元（3585元×15個(gè)月×2倍-10800.3元）。

公司不服，提起上訴。

【二審判決】

北京三中院經(jīng)審理認(rèn)為，王星與勁業(yè)公司在2008年后連續(xù)簽訂了兩次固定期限勞動(dòng)合同，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十四條，在此情況下，王星符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情形，其有權(quán)要求勁業(yè)公司與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

但本案中，勁業(yè)公司未征得王星同意即作出終止勞動(dòng)合同的決定，實(shí)質(zhì)上剝奪了法律賦予勞動(dòng)者的上述選擇權(quán)，故一審法院認(rèn)定勁業(yè)公司構(gòu)成違法終止，并判令其支付違法終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金并無(wú)不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。

關(guān)于工作年限問(wèn)題，王星的工作場(chǎng)所、工作崗位一直未有變化，僅系勞動(dòng)合同主體由能源公司變更為勁業(yè)公司，故一審法院認(rèn)定王星的工作年限應(yīng)當(dāng)自1999年6月起算于法有據(jù)，本院予以確認(rèn)。

關(guān)于王星離職前12個(gè)月平均工資，因王星在2012、2013年期間處于待崗狀態(tài)，應(yīng)以其2011年正常工作期間的工資計(jì)算其離職前12個(gè)月平均工資。

【申請(qǐng)?jiān)賹彙?/font>