根據(jù)法律規(guī)定,員工試用期不能過長,也不能重復(fù)約定,但個別用人單位常在試用期上“動腦筋”,做“小動作”,致使一些員工的試用期被延長。勞動者對此應(yīng)敢于通過借助行政手段、勞動仲裁和訴訟途徑依法維權(quán)。
任意延長試用期,再以試用不合格為由解聘構(gòu)成違法。2018年8月底,王琪入職一家信息公司從事信息收集與統(tǒng)計工作,簽了1年的勞動合同,試用期1個月。王琪因缺乏相關(guān)技巧,業(yè)績不佳,公司在1個月試用期滿前作出了不符合錄用條件的考核結(jié)論。但公司由于人手不足,決定延長試用期兩個月。在所延長的兩個月試用期即將屆滿時,公司將王琪辭退,理由是她在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件。
評析:這種做法屬于逾期辭退和違法辭退。原勞動部辦公廳《對〈關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動合同的請示〉的復(fù)函》中指出:“對試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動者,企業(yè)可以解除勞動合同;若超過試用期,則企業(yè)不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動合同。”也就是說,員工在試用期內(nèi)如不符合錄用條件,企業(yè)需在試用期屆滿日前完成勞動合同解除程序,在試用期屆滿后,即便企業(yè)未辦理轉(zhuǎn)正手續(xù),該員工在事實上屬于轉(zhuǎn)正狀態(tài)。本案中,該公司通過延長試用期,而且先后以試用期不合格為理由辭退,顯然屬于違法解約。對此,王琪可以依法訴請該公司繼續(xù)履行勞動合同或者支付賠償金。
因調(diào)崗被二次試用,可主張正式工待遇。小董是學(xué)會計的,大學(xué)畢業(yè)后應(yīng)聘一家公司的行政崗位,雙方簽訂了為期兩年的勞動合同,試用期為兩個月,轉(zhuǎn)正后月工資4500元。2018年10月,雙方勞動合同期滿,公司安排將小董調(diào)到財務(wù)科。在正式續(xù)約時,公司稱因換了崗位,小董需要一個學(xué)習(xí)、適應(yīng)過程,遂與其約定試用期兩個月,試用期內(nèi)月工資為會計崗位最低檔工資的80%即4000元。
評析:公司重復(fù)約定試用期違法。勞動合同法第19條第2款規(guī)定:“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”即同一勞動者在同一單位無論是續(xù)簽合同,還是調(diào)崗、晉升、降職,都不能再次約定試用期。因此,小董有權(quán)主張再次約定的試用期條款無效,要求享受正式工的待遇,月工資標(biāo)準(zhǔn)至少應(yīng)當(dāng)按該公司會計崗位最低檔工資執(zhí)行。另外,由于重新約定的試用期依法不成立,因此當(dāng)小董不能勝任財會工作時,公司也不得以其“在試用期間被證明不符合錄用條件”為由解除勞動合同。